错的代价——行政处罚对上市公司的影响

导言：

一、 行政处罚概述

行政处罚是指行政机关依法对违反行政管理秩序的公民、法人或者其他组织，以减损权益或者增加义务的方式予以惩戒的行为。企业违反法律法规的规定，情节达到一定程度的，即可能受到行政处罚。对于企业来说，行政处罚主要有警告、通报批评；罚款、没收违法所得、没收非法财物；暂扣许可证件、降低资质等级、吊销许可证件；限制开展生产经营活动、责令停产停业、责令关闭等类型。

对于上市公司来说，除了上市公司本身受到的行政处罚，上市公司子公司受到的重大行政处罚[1]或者可能对上市公司证券及其衍生品种交易价格产生较大影响的行政处罚[2]同样视同上市公司发生的重大事件，应当依法进行披露[3]。

二、上市公司行政处罚的信息披露

上市公司涉嫌违法违规被有权机关调查，或者受到刑事处罚、重大行政处罚，投资者尚未得知时，上市公司应当立即向交易所报告并披露，说明事件的起因、目前的状态和可能产生的影响[4]。

一般，应当披露的重大行政处罚的判定标准[5]为：①处罚涉及的资产总额占上市公司最近一期经审计总资产的10%以上；②处罚标的资产在最近一个会计年度相关的营业收入占上市公司最近一个会计年度经审计营业收入的10%以上，且绝对金额超过一千万元；③处罚标的资产在最近一个会计年度相关的净利润占上市公司最近一个会计年度经审计净利润的10%以上，且绝对金额超过一百万元；④罚款金额占上市公司最近一期经审计净资产的10%以上，且绝对金额超过一千万元；⑤处罚导致的亏损占上市公司最近一个会计年度经审计净利润的10%以上，且绝对金额超过一百万元。

上市公司应当在收到行政处罚决定书后的两个交易日内[6]进行信息披露。在上市公司违反前述要求，未及时披露重大行政处罚事项时，交易所将视情节轻重给予自律处分[7]，同时，证监会可能对其采取责令改正、监管谈话、出具警示函、将其违法违规、不履行公开承诺等情况记入诚信档案并公布等监管措施[8]，还可能对违法主体处以罚款[9]。

三、行政处罚对上市公司资本运作的影响

1. 对股权融资的影响

股权融资是上市公司再融资的一种，指上市公司通过向原股东配售股份、公开发行股票、公开发行可转换公司债券、非公开发行股票等方式，以增资扩股的形式进行融资。如果上市公司最近36个月内违反工商、税收、土地、环保、海关法律、行政法规或规章，受到行政处罚且情节严重，将无法向原股东配售股份、公开发行股票、公开发行可转换公司债券[10]。

可能影响股权融资的重大违法行为的认定因素[11]主要包括：①存在贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序等刑事犯罪，原则上认定为重大违法行为；②如违法行为显著轻微、罚款数额较小，或者相关处罚依据未认定违法行为属于情节严重的情形，或者有权机关证明该行为不属于重大违法，则可以不认定为重大违法行为，但违法行为导致严重环境污染、重大人员伤亡、社会影响恶劣的除外。对于上市公司的子公司受到的行政处罚，若子公司对上市公司主营业务收入和净利润不具有重要影响（占比不超过5%），其违法行为可不视为上市公司存在相关情形，但违法行为导致严重环境污染、重大人员伤亡或社会影响恶劣的除外。如被处罚主体为上市公司收购而来，且相关处罚于上市公司收购完成之前作出，原则上不视为上市公司存在相关情形，但上市公司主营业务收入和净利润主要来源于被处罚主体或违法行为社会影响恶劣的除外。

尽管有关法规规定如此，实际业务中，证监会对上市公司实施股权融资时关于行政处罚的要求更为严格。例如，要求所有实施股权融资的公司取得有关政府部门出具的证明上市公司未受过重大行政处罚的书面证明；对于拟非公开发行股票的上市公司，同样要求其在最近36个月内未受到过重大行政处罚；对于行政处罚是否重大的认定也极其严格[12]。

2. 对债权融资的影响

上市公司的债权融资主要包括发行公司债券、企业债券、中期票据和短期融资券等方式。对于拟发行企业债券、中期票据和短期融资券的上市公司，有关法规对其受行政处罚情况未做限制；对于拟发行公司债券的上市公司，如公司因涉嫌违法违规被行政机关调查或者被司法机关侦查，尚未结案，对其公开发行公司债券行政许可影响重大，证券交易所或者证监会将中止相应发行上市审核程序或者发行注册程序[13]。而有关法规对公司已经受到的行政处罚未做明确限制。

尽管有关法规规定如此，实际业务中，监管部门对上市公司申请债权融资时关于行政处罚的要求更为严格。律师在为融资公司出具法律意见书时，需要充分披露公司受到行政处罚的情况，并论证公司受到的行政处罚是否构成重大行政处罚。监管部门也将严格审查公司受到行政处罚的情况，可能参照股权融资时对行政处罚要求的标准进行审批，受过重大行政处罚的公司可能无法成功注册或通过审批。

3. 对重大资产重组的影响

重大资产重组是指上市公司及其控股或者控制的公司在日常经营活动之外购买、出售资产或者通过其他方式进行资产交易达到规定的比例，导致上市公司的主营业务、资产、收入发生重大变化的资产交易行为。重大资产重组又分为普通的重大资产重组、借壳上市和发行股份购买资产。

有关法规仅要求拟借壳上市或者发行股份购买资产的上市公司最近3年内不存在因涉嫌犯罪正被司法机关立案侦查或涉嫌违法违规正被中国证监会立案调查的情形[14]，并未限制受过其他行政处罚的上市公司实施重大资产重组。但是，实际业务中，证监会的要求往往更为严格。

4. 对上市公司收购的影响

上市公司收购是指其他主体收购上市公司。收购人最近3年有重大违法行为或者涉嫌有重大违法行为的，将无法收购上市公司[15]。有关法规对被收购上市公司受行政处罚情况的要求未作规定，通常，被收购上市公司受到的行政处罚不会影响其被其他主体收购。

5. 强制退市

上市公司存在涉及国家安全、公共安全、生态安全、生产安全和公众健康安全等领域的违法行为，情节恶劣，严重损害国家利益、社会公共利益，或者严重影响上市地位，其股票应当被终止上市的情形时，交易所将决定终止其股票上市。此类情形主要包括[16]：①上市公司或其主要子公司被依法吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；②上市公司或其主要子公司被依法吊销主营业务生产经营许可证，或者存在丧失继续生产经营法律资格的其他情形；③交易所所根据上市公司重大违法行为损害国家利益、社会公共利益的严重程度，结合公司承担法律责任类型、对公司生产经营和上市地位的影响程度等情形，认为公司股票应当终止上市的情形。

四、结语

除警告、罚款等行政处罚外，证监会还有权对相关主体采取责令改正、监管谈话、出具警示函等监管措施，交易所也有权对相关主体采取警示、通报批评、公开谴责等自律监管措施和纪律处分，上述措施将对上市公司的日常经营、资本运作产生许多不利影响。

可见，行政处罚对上市公司的负面影响极大，上市公司应关注企业运营的合规，加强内部管理，对有关业务人员做好辅导和培训，对存在问题的业务积极进行整改，避免受到行政处罚。

附：公司可能受到的行政处罚汇总